La aprobación de la Ley Cirinnà (Ley nº 76/2016) supuso la regulación de la convivencia de hecho. Una pareja unida por un vínculo estable y duradero puede formalizar su unión firmando un contrato de convivencia de hecho.
Antes de la promulgación de esta ley, dos personas mayores de edad que no estaban casadas pero que, sin embargo, estaban unidas por un vínculo estable caracterizado por una comunión de vida y afecto duradera y significativa, siendo una de ellas ciudadano extracomunitario, no podían continuar su vida de pareja en el territorio italiano debido a que el compañero extracomunitario carecía de permiso de residencia.
Las opciones que se les ofrecían eran bastante complejas y, en ocasiones, contrarias a los deseos de la pareja, como el visado por estudios o el matrimonio.
Con el contrato de convivencia, los convivientes de hecho tienen la posibilidad de regular las relaciones patrimoniales relativas a su vida en común mediante la firma de un "contrato de convivencia" especial, regulado íntegramente en cuanto a su forma, contenido y efectos por la Ley nº 76 de 20 de mayo de 2016.
Un requisito previo para celebrar el contrato en cuestión es que la convivencia de hecho se acredite mediante el correspondiente registro civil y que los convivientes, mayores de edad y no inhabilitados, libres de vínculos matrimoniales o de pareja de hecho, no hayan celebrado ningún otro contrato similar en vigor.
El contrato se redactará por escrito, bajo pena de nulidad, mediante escritura pública o privada con firma autenticada por un notario o un abogado, que certificará que se ajusta a las normas imperativas y al orden público.
En cuanto al contenido, sin perjuicio de la necesaria indicación del domicilio de ambas partes (relevante a efectos de la notificación de la rescisión), el contrato puede contener:
· La regulación pactada de las modalidades de contribución a las necesidades de la vida en común, calibradas en función de la sustancia y la capacidad de trabajo profesional o doméstico de cada parte
· La elección de la comunidad jurídica de bienes, para cuya regulación la ley remite a las normas que rigen el matrimonio. La importancia de esta opción, que, sin embargo, siempre puede ser modificada por una escritura en la misma forma que el contrato original, puede captarse si se considera que, a diferencia de las personas casadas o unidas civilmente (para las que, ante el silencio de las partes, el régimen patrimonial aplicable por defecto es el de la sociedad de gananciales), las parejas de hecho no adquieren un estatus diferente, por lo que la adquisición y posterior administración de los bienes por parte de las mismas está sujeta a las normas del derecho común. Para que estas normas sean derogadas debe haber un acuerdo específico.
El contrato de convivencia se disuelve en las hipótesis previstas por la ley, es decir, por:
- fallecimiento de una de las partes contratantes
- el posterior matrimonio o unión civil de los convivientes entre sí o con terceros;
- acuerdo de las partes formalizado en un acto que tenga la misma forma que el contrato original, o
- rescisión unilateral, siempre redactada en la forma mencionada y notificada al otro conviviente.
La rescisión, al igual que el resto de modificaciones, también debe inscribirse en el registro civil y se recoge en el certificado del contrato de convivencia.
Inscripción en el registro civil y permiso de residencia
El Tribunal de Casación Italiano , en su auto nº 9178 de 13.04.2018, estableció que la convivencia entre dos personas puede tener lugar con espíritu de cohabitación, es decir, cuando dos personas pueden demostrar que su vínculo se caracteriza por una comunidad de vida y afecto duradera y significativa, independientemente de su residencia en el mismo municipio.
Así, la jurisprudencia reconoce que la residencia en el mismo municipio no es un requisito previo para el registro del acuerdo de convivencia. Sin embargo, en la realidad, las Oficinas de Registro se niegan en gran medida a registrar el pacto de convivencia si ambos cohabitantes no residen en el mismo municipio, con lo que a menudo se deniega el derecho a un permiso de residencia por reagrupación familiar.
En estos casos hay una distorsión de la Ley Cirinnà y de la jurisprudencia establecida por el Tribunal Supremo de Casación.
De hecho, la ley establece que dos personas deben probar que conviven y el Tribunal Supremo ha dictaminado que la convivencia debe ser, ante todo, espiritual, independientemente de que los convivientes residan en el mismo lugar (Tribunal de Casación, sentencia nº 7128/2013). Al negarse a registrar la convivencia así concluida, los ayuntamientos acaban negando un derecho garantizado por la ley.
Para la inscripción en el registro civil, además de lo previsto para los ciudadanos italianos, los miembros de la familia de los ciudadanos de la Unión Europea que no tengan un derecho de residencia autónomo deberán presentar la documentación a la que se refiere el artículo 9, apartado 5, del decreto legislativo nº 30/07, incluyendo, según la letra c) bis, "en los casos previstos en el artículo 3, apartado 2, letra b), la documentación oficial que acredite la existencia de una relación estable con un ciudadano de la Unión". Y además, el art. 23 del mismo Decreto Legislativo nº 30/07 establece que "Las disposiciones de este decreto legislativo, cuando sean más favorables, se aplicarán a los familiares de ciudadanos italianos que no posean la nacionalidad italiana". Por otra parte, no existe ninguna disposición que estipule que la inscripción en el registro civil deba estar sujeta a la posesión de un permiso de residencia, mientras que el mencionado artículo 3, apartado 2, del Decreto Legislativo nº 30/07, con el fin de garantizar la unidad familiar, facilita expresamente la entrada y la residencia de personas no casadas, siempre que la relación estable esté debidamente acreditada mediante documentación oficial (Tribunal de Palermo, sentencia de 12 de abril de 2022).
¿Y el permiso de residencia?
Con una importante sentencia, el máximo órgano de justicia administrativa añade una importante pieza al panorama, legitimando la expedición de un permiso de residencia por razones familiares en virtud del artículo 30 del Texto Refundido de la Ley de Extranjería también a la pareja de un ciudadano de la Unión Europea con la que mantiene una relación estable de convivencia siempre que se acredite con documentación oficial (Cons. St., sez. III, sentencia nº 5040/2017)
¿Qué hay que hacer para superar el obstáculo de la no residencia de ambos en el mismo municipio?
Teniendo en cuenta el reconocimiento por parte del Tribunal de Casación de la convivencia a distancia y el principio de la residencia efectiva, se debe presentar una solicitud de registro del Acuerdo de Convivencia entre el ciudadano italiano y el ciudadano extracomunitario en el municipio de residencia. Sin recurrir entonces al juez para que reconozca el contrato estipulado y expida un permiso de residencia para la reagrupación.
Afortunadamente, muchos municipios se están ajustando a la disciplina del llamado pacto de convivencia y la expedición del permiso de residencia por parte de la Questura ya no es un obstáculo insalvable.
Giovanni Costagliola
Trainee Lawyer